Акт товароведческой экспертизы, составленный лицом, документально не подтвердившим свое право на обладание товарным знаком, является недопустимым доказательством, поскольку не подтверждает факт нахождения на реализации у индивидуального предпринимателя контрафактного товара

Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2008 N 07АП-2217/08 по делу N А67-753/08

Резолютивная часть постановления оглашена 12.05.2008 г.
Постановление в полном объеме изготовлено 12.05.2008 г.
Седьмой арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего Зенкова С.А.,
судей Кулеш Т.А. и Солодилова А.В.,
при ведении протокола судебного заседания судьей Кулеш Т.А.,
при участии:
от административного органа: Масленникова П.В. по доверенности от 09.01.08 г. N 61/3,
от лица, привлекаемого к административной ответственности: Федотовой И.С. паспорт <…>, свидетельство серии 70 N 000352148, адвоката Аржанниковой Т.А. по ордеру N 22 от 12.05.08 г.,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Отдела милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства при УВД по Томской области
на решение суда первой инстанции Арбитражного суда Томской области
от 17.03.08 г. по делу N А67-753/08 (судья Гудым В.Н.)
по заявлению Отдела милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства при УВД по Томской области
к индивидуальному предпринимателю Федотовой И.С.
о привлечении к административной ответственности,

установил:

отдел милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства при УВД по Томской области (далее по тексту — ОМБПСПР и ИАЗ при УВД по Томской области, отдел милиции) обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлением о привлечении к административной ответственности индивидуального предпринимателя Федотову Ирину Сергеевну (далее по тексту — ИП Федотовой И.С.) по ст. 14.10 КоАП РФ.
Решением Арбитражного суда Томской области от 17.03.08 г. по делу N А67-753/08 в удовлетворении требований Отдела милиции о привлечении к административной ответственности ИП Федотову И.С. по ст. 14.10 КоАП РФ отказано.
В апелляционной жалобе ОМБПСПР и ИАЗ при УВД по Томской области с решением не согласилось, просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.
Податель жалобы указал, что никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения. Тем самым ИП Федотова И.С. предлагала к продаже без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован.
В судебном заседании представитель ОМБПСПР и ИАЗ при УВД по Томской области поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.
ИП Федотова И.С. в отзыве на апелляционную жалобу указала, что с доводами апелляционной жалобы не согласна, просит оставить решение суда первой инстанции без изменений и отказать в удовлетворении апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.
В судебном заседании ИП Федотова И.С. поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.
Как следует из материалов дела, 19.09.2007 г. начальником ОМБПСПР и ИАЗ при УВД Томской области вынесено постановление о проведении плановых проверочных мероприятий, с целью проверки соблюдения правил торговли у ИП Федотовой И.С. в торговом центре "Фог-Сити", по адресу: г. Томск, ул. Котовского — 19. Копия данного постановления 19.09.2007 г. была вручена под роспись Федотовой И.С.
19.09.2007 г. была произведена контрольная закупка в торговой точке, расположенной по адресу: г. Томск, ул. Котовского, 19 принадлежащей предпринимателю Федотовой И.С., была куплена толстовка с логотипом "Adidas" черного цвета 48 размера стоимостью 950 руб.
Кроме того, 19 сентября 2007 г. инспектором ОМБПСПР и ИАЗ при УВД Томской области был произведен осмотр помещения по адресу: г. Томск, ул. Котовского, 19, в целях осмотра и отыскания спортивной одежды с логотипом "Adidas", "PUMA", "NIKE". По результатам осмотра составлен протокол.
19.09.2007 г. в соответствии со ст. 27.10 КоАП РФ на основании протокола был изъят товар в количестве 102 шт. в том числе спортивные вещи с логотипом "Пума": толстовки черно-белого цвета — 3 шт., майки с капюшоном — 10 шт., футболки — 7 шт.
21.09.2007 г. инспектором ОМБПСПР и ИАЗ при УВД Томской области вынесено определение N 639 о возбуждении дела об административном правонарушении и назначено административное расследование в отношении ИП Федотовой И.С., в котором указано, что ИП Федотова И.С. допустила к продаже спортивные товары с использованием товарного знака "Adidas" не имела лицензионного соглашения с представителем компании "Adidas" в России. Совершено административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.10 КоАП РФ.
21.10.2007 г. срок административного расследования продлен на 30 суток.
В ходе проведения административного расследования 13.11.2007 г. в адрес ООО "Пума Рус" было направлено письмо с просьбой о предоставлении справки о причиненном ущербе, а также направлено отношение в котором содержится просьба поручить сотрудникам ООО "Пума Рус" провести товароведческое исследование и ответить на вопрос: соответствуют ли товарные знаки "PUMA" и представленная продукция оригинальной? 22.11.2007 г. составлен акт товароведческой экспертизы проведенной ООО "Пума-Рус". В заключение экспертизы указано, что все исследованные вещи являются контрафактными и поддельными, размер ущерба составляет — 33 000 руб.
18 февраля 2008 г. инспектором ОМБПСПР и ИАЗ при УВД Томской области составлен протокол об административном правонарушении по факту реализации предпринимателем Федотовой И.С. в торговом центре "Фог-Сити", в торговой точке N 13 по адресу: г. Томск, ул. Котовского, 19, которая допустила к продаже посредством продавца Баронас А.Г., спортивной одежды с нанесенным товарным знаком "Puma", в количестве 20 штук, которая, согласно представлено информации от ООО "Пума-Рус", содержит незаконное воспроизведение товарного знака "PUMA" и является контрафактным.
Для решения вопроса о привлечении предпринимателя к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ материалы административного дела направлены в Арбитражный суд Томской области.
Суд первой инстанции, принимая решение об отказе в удовлетворении заявленного требования, исходил из следующего.
В судебном заседании суда первой инстанции было установлено и подтверждено материалами дела, что Отделом милиции в ходе административного производства по делу допущены нарушения положений ст. 26.4 КоАП РФ, которые не могут быть восполнены при рассмотрении дела; возбуждение дела, проведение административного расследования и составление протокола об административном правонарушении произведены с нарушением срока, предусмотренного частью 5 статьи 28.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Кроме того, приобретая товар с уже размещенным на нем товарным знаком "PUMA" ИП Федотова И.С. не размещала его на товаре и упаковке, не являлась изготовителем указанного товара, не ввозила его на территорию Российской Федерации, тем самым не вводила его в гражданский оборот на территории Российской Федерации и, следовательно, не может нести ответственность по статье 14.10 КоАП РФ.
Проверив материалы дела в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционная инстанция считает решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения.
Законом Российской Федерации от 23.09.1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" установлено, что товарным знаком является обозначение, служащее для индивидуализации товаров физических и юридических лиц, т.е. обозначение, способное отличать соответственно товары одних юридических лиц от однородных товаров других физических или юридических лиц. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные или другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании. Обозначение может считаться охраняемым товарным знаком, исключительное право на который принадлежит конкретному лицу (правообладателю), только после регистрации в Российском агентстве по патентам и товарным знакам или международной регистрации во Всемирной организации интеллектуальной собственности.
В соответствии с п. 1 ст. 4 Закона Российской Федерации от 23.09.1992 г. N 3520-1 никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя. Нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории России товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения на товарах, на этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением то***
Согласно статье 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара.
Согласно статье 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.
В решении суда первой инстанции указано, что в качестве доказательства того, что изъятые товары являются контрафактным товаром представлен акт товароведческой экспертизы. Иных доказательств контрафактности не представлено.
Согласно пункту 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса РФ об административных правонарушениях" предусмотрено, что в определении о назначении экспертизы эксперту должны быть разъяснены его права и обязанности, он также должен быть предупрежден об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. При решении вопроса о назначении экспертизы по делу об административном правонарушении с учетом объема и содержания прав, предоставленных потерпевшему и лицу, в отношении которого ведется производство по делу, необходимо выяснить у названных участников производства по делу их мнение о кандидатуре эксперта, экспертного учреждения и о вопросах, которые должны быть разрешены экспертом.
Из вышеизложенного следует, что суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что акт товароведческой экспертизы является недопустимым доказательством, т.к. оно получено с нарушением закона, а именно: нарушена процедура получения данного доказательства (определение о проведении экспертизы не выносилось, стороны не были извещены о проведении экспертизы, не учитывалось их мнение по кандидатуре, по экспертному учреждению, по вопросам, эксперту не разъяснялись права и обязанности, он не предупреждался об ответственности).
Из Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. N 10 следует, установив при принятии заявления о привлечении к административной ответственности факт составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильное составление протокола и оформление других материалов дела либо неполноту представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела, суд, руководствуясь статьей 29.4 КоАП РФ, выносит определение о возвращении заявления вместе с протоколом об административном правонарушении и прилагаемыми к нему документами административному органу.
Из вышеизложенного следует, что арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений процессуального закона. Выводы, содержащиеся в оспариваемом судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для их отмены у апелляционной инстанции не имеется.
С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения арбитражного суда первой инстанции от 17.03.08 г. по делу N А67-753/08.
Руководствуясь статьями 258, 268, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Томской области от 17.03.08 г. по делу N А67-753/08 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Отдела милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства при УВД по Томской области — без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий С.А.ЗЕНКОВ

Судьи Т.А.КУЛЕШ А.В.СОЛОДИЛОВ