Требование: О признании недействительным решения по делу о нарушении законодательства о закупках

Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2017 N 16АП-5185/2016 по делу N А63-5542/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2017 года
Постановление изготовлено в полном объеме 17 января 2017 года
Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Параскевовой С.А. (судья-докладчик),
судей: Семенова М.У., Цигельникова И.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Магомедовым У.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 10.10.2016 по делу N А63-5542/2016 (судья Быкодорова Л.В.)
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Орловское ДСУ" (п. Орловский, ОГРН 1076126000356, ИНН 6126012171),
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (г. Ставрополь),
о признании недействительным решения,
третье лицо: Федеральное казенное учреждение "Управления ордена Знак Почета Северо-Кавказских автомобильных дорог Федерального дорожного агентства" (г. Пятигорск),
при участии в судебном заседании представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю — Рощевского С.И. по доверенности от 09.01.2016,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Орловское ДСУ" (далее — заявитель, общество), обратилось с заявлением в Арбитражный суд Ставропольского края к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее — заинтересованное лицо, управление, антимонопольный орган), о признании недействительным решения от 28.04.2016 по делу N РЗ-533-2016 о нарушении законодательства о закупках.
К участию в деле в качестве третьего лица привлечено: Федеральное казенное учреждение "Управления ордена Знак Почета Северо-Кавказских автомобильных дорог Федерального дорожного агентства" (далее — третье лицо).
Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 10.10.2016 требования заявителя удовлетворены в полном объеме. Судебный акт мотивирован тем, что заявленные учреждением требования подтверждены надлежащими доказательствами.
Не согласившись с решением суда, управление подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителей. В обоснование жалобы апеллянт ссылается на то, что судом первой инстанции дана неправильная оценка материалам дела.
В отзыве на апелляционную жалобу, общество просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, рассмотреть апелляционную жалобу в его отсутствие.
Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в пределах доводов апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, учитывая доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, изучив и оценив в совокупности все материалы дела, приходит к выводу, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, а доводы жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, согласно извещению N 03019416000029 был размещен заказ на проведение электронного аукциона по объекту: ремонт моста через озеро Маныч на км 392+782 автомобильной дороги Р-216 Астрахань-Элиста-Ставрополь". Максимальная (максимальная) цена контракта: 126 705 820.00 руб.
Заказ размещался Заказчиком в соответствие с положениями Федерального закона от 05.04.2013 года N 44-ред. от 21.07.2014) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее Федеральный закон от 05.04.2013 года N 44-ФЗ). По сроку, указанному в Извещении — 15.04.2016 года, ООО "Орловское ДСУ" подало заявку на участие в указанном аукционе.
15.05.2015 года от электронной площадки получен отказ в допуске, причины отказа следующие: "Ваша заявка на участие в аукционе "Ремонт моста через озеро Маныч на км 392/782 мобильной дороги Р-216 Астрахань-Элиста-Ставрополь" (0321100019416000029), время проведения: 18.04.2016 11:25 — отклонена, номер регистрационной заявки: 3. Обоснование отказа: аукционная комиссия рассмотрела первую часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме на соответствие требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме и установила: заявка не соответствует, требованиям и условиям документации об аукционе Заказчика и требованиям, установленным Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд": В первой части заявки на участие в открытом аукционе электронной форме, участник размещения заказа при описании асфальтобетонной смеси пористой марки II указывает: "…Предел прочности при сжатии при температуре 50 С, МПа, не нормируется тонкость, не нормируется. Водостойкость при длительном водонасыщении. не формируется….", тем самым не указывает конкретные показатели требуемые Заказчиком. Адрес электронной площадки в сети Интернет: http://vvw.sberbank-ast.ru".
В адрес управления поступила жалоба общества на действия государственного заказчика — ФКУ "Управление федеральных автомобильных дорог "Кавказ" федерального дорожного агентства" по факту определения поставщиков (исполнителей, подрядчиков) путем проведения аукциона в электронной форме, 0321100019416000029 Ремонт моста "через озеро Маныч на км 392+782 автомобильной дороги Р-216 Астрахань-Элиста-Ставрополь".
28.04.2016 решением управления по делу N РЗ-553-2016 жалоба общества признана необоснованной.
Считая решение управления незаконным, общество обратилось в суд с заявлением.
Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции правильно исходил из следующего.
В соответствии с ч. 1 ст. 1 Закона N 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере закупок.
В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона N 44-ФЗ: законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее — законодательство Росс Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указа части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.
Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также — электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (ч. 2 ст. 24 Закона N 44-ФЗ).
На основании ч. 1 ст. 59 Закона N 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.
В силу п. 1 ч. 1 ст. 64 данного закона документация об электронном аукционе должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.
В пункте 1 части 1 статьи 33 указанного закона предусмотрено, что описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа., обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической Документацией но указанные машины и оборудование.
В соответствии со ст. 33 Закона N 44-ФЗ документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товаров, работ, и услуги установленным законом требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменятся.
Не допускается включение в документацию о закупке в том числе, требований к качеств, техническим характеристикам товара, работы или требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы, также требования к деловой репутации участника закупки требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, который является предметом контракта, для выполнения работы или услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, возможность установления таких требовании к участнику закупки предусмотренных настоящим Законом часть 3 статьи 33 Закона N 44-ФЗ.
Требования к содержанию первой части заявки на участие в аукционе предусмотрены п. 1 ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе.
Таким образом, участник закупки в первой части своей заявки должен указывать конкретные показатели товара, необходимые заказчику.
В соответствии с ч. 1, 4. 5 с г. 67 Закона, Аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную частью 3 статьи 66 настоящего Федерального закона, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг.
Согласно ч. 3 ст. 66 Закона N 44-ФЗ первая часть заявки должна содержать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе. Согласно ч. 2 ст. 33 Закона N 44-ФЗ указано (цитата): "Документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не изменяться".
Формулировка требования к показателю в виде "не нормируется" не является ни максимальным ни минимальным значением показателя. Следовательно, либо данное требование является неизменным показателем, либо является "иным" требованием, предъявление которых напрямую запрещено ч. 6 ст. 66 Закона N 44-ФЗ.
В инструкции по заполнению заявки указан исчерпывающий перечень терминов, указывающих на то, что показатель должен быть конкретизирован: характеристики материала, разделенные "тире", "дефисом"; показатели вида "до х" или "х"; при указании слов "или", "не более", "не менее", "более", "менее", "ниже", "выше", "ранее", "не ранее", "не ниже", "не выше", "не должно превышать", "требуется"; не должна содержать фразы "предпочтительно", "допускается "/не допускается", "должно быть", "возможно", "может быть", "предельное отклонение"; при требованиях к материалу в формате:…не более: х (у-у); х(у-у); х (у-у). В случае использования знака "/", "".
В инструкции указано, что по значениям, указанным как "Параметр неизменный" или генным в тексте жирным курсивом или знаком "*", а также в случаях, не предусмотренных настоящей унцией, участник закупки значения изменять не должен (условия, указанные в данном предложении, имеют приоритет над всеми указанными в данной инструкции).
В соответствии с примечаниями к таблице 4 и таблице 6 ГОСТ 9128-2013. Межгосударственный стандарт. Смеси асфальтобетонные, полимерасфальтобетонные, асфальтобетон, полимерасфальтобетон для автомобильных дорог и аэродромов. Технические условия" предел прочности при сжатии при температуре 50 °C, водостойкость, водостойкость при длительном водонасыщении для крупнозернистых асфальтобетонов не нормируются.
На основании анализа указанных норм заказчик вправе включать в документацию о проведении электронного аукциона такие характеристики, которые отвечают его потребностям. При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать предмет электронного аукциона. Федеральным законом N 44, не предусмотрены ограничения по включению в документацию электронного аукциона требований к товарам, являющихся значимыми для заказчика предусмотрена и обязанность заказчика обосновывать свои потребности в установлении требований к товарам. Также заказчиком была разработана документация открытого аукциона в электронной форме N 0321100019416000029 Ремонт моста через озеро Маныч на км 392+782 автомобильной дороги Р-2 I 6 Астрахань-Элиста-Ставрополь.
В своем решении управление указало: "Организация указала в заявке только на соответствие асфальтобетонной смеси ГОСТу 9128-2013, а именно: "…Предел прочности при сжатии при температуре МПа, не нормируется. Водостойкость, не нормируется. Водостойкость при длительном водонасыщении цитируется…", то есть предоставила информацию, не содержащую конкретных показателей, в том числе конкретных значений предела прочности при сжатии при температуре 50 °C. водостойкости, водостойкости при длительном водонасыщении, конкретной партии асфальтобетона".
Однако данный факт опровергается материалами дела.
В инструкции по заполнению заявки слова "не нормируется" не указаны как указывающие на конкретность. Кроме того, аукционной комиссией не указано каким положением инструкции установлена обязанность участников конкретизировать значения показателей, сопровождающихся словами "не нормируется".
На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличий оснований для удовлетворения заявления и признания недействительным оспариваемого решения.
Нарушений норм процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, являющихся безусловным основанием для его отмены, апелляционной инстанцией не установлено.
При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.
Вопрос о распределении судебных расходов, понесенных при подаче апелляционной жалобы инспекцией, не был предметом рассмотрения, поскольку апеллянт в соответствии со статьей 333.17 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от уплаты государственной пошлины.
Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 10.10.2016 по делу N А63-5542/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу — без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий С.А.ПАРАСКЕВОВА

Судьи М.У.СЕМЕНОВ И.А.ЦИГЕЛЬНИКОВ